文/北京市集佳律師事務(wù)所 李科峰

　　摘要：隨著體育經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，越來(lái)越多的國(guó)內(nèi)企業(yè)對(duì)體育賽事所帶來(lái)的眼球經(jīng)濟(jì)和規(guī)?；麄餍?yīng)有了更充分的了解和認(rèn)識(shí)，也開始以積極的姿態(tài)贊助和參與相關(guān)賽事的營(yíng)銷。在投入巨大贊助成本后，如何最大化實(shí)現(xiàn)贊助利益，是贊助商需要認(rèn)真思考的問(wèn)題。本文以廣東大哥大集團(tuán)有限公司與三六一度（中國(guó)）有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛一案為例，重點(diǎn)分析贊助商在維權(quán)過(guò)程中需要注意訴訟時(shí)效問(wèn)題、權(quán)利人訴訟地位問(wèn)題、被訴侵權(quán)行為構(gòu)成要件問(wèn)題，希望能為贊助商在簽訂贊助合同和維權(quán)提供幫助。

　　★案件背景：

　　2008年9月，廣州亞奧理事會(huì)與原告廣東大哥大集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱大哥大公司）簽訂贊助合同，約定大哥大公司作為正裝制服獨(dú)家供應(yīng)商，在廣州2010年亞運(yùn)會(huì)中，享有在廣告及媒體贊助權(quán)利和機(jī)會(huì)，包括獨(dú)家供應(yīng)商識(shí)別項(xiàng)目，在中國(guó)參與廣州亞組委在中國(guó)舉辦的綜合識(shí)別和宣傳計(jì)劃的權(quán)利，包括：在廣州亞組委的刊物以及類似物品上的識(shí)別、在亞組委官方網(wǎng)站市場(chǎng)開發(fā)頁(yè)面的識(shí)別、在亞組委辦公場(chǎng)所的識(shí)別和在亞運(yùn)村的識(shí)別；大哥大公司供應(yīng)等價(jià)實(shí)物；為避免任何疑問(wèn)，供應(yīng)商所供應(yīng)產(chǎn)品如屬于運(yùn)動(dòng)服裝，則不應(yīng)被視為在本協(xié)議下供應(yīng)商所供應(yīng)產(chǎn)品。同時(shí)，廣州亞奧理事會(huì)與被告三六一度（中國(guó)）有限公司（以下簡(jiǎn)稱三六一度公司）約定，三六一度公司作為高級(jí)合作伙伴，確認(rèn)贊助權(quán)利僅限于附件三所列高級(jí)合作伙伴品牌名下分發(fā)、廣告、營(yíng)銷和銷售的產(chǎn)品，三六一度公司作為高級(jí)合作伙伴，享有廣州亞組委新聞發(fā)布會(huì)、廣州亞組委官方儀式以及其他社會(huì)活動(dòng)上的識(shí)別等；高級(jí)合作伙伴供應(yīng)等價(jià)實(shí)物；高級(jí)合作伙伴供應(yīng)的產(chǎn)品為運(yùn)動(dòng)裝。

　　★原告主張：

　　大哥大公司發(fā)現(xiàn)“廣州日?qǐng)?bào)”的網(wǎng)頁(yè)頁(yè)面載有《體育精神激蕩羊城夜空》一文（2010年11月13日），文中使用多幅圖片，其中名為“裁判員代表燕某在昨晚的開幕式上宣誓”的圖片上顯示裁判員燕某所穿服裝上有“361°”標(biāo)識(shí)字樣。各大網(wǎng)頁(yè)上均有對(duì)亞運(yùn)會(huì)的報(bào)道中，均有圖片顯示裁判員燕某所穿服裝上有“361°”標(biāo)識(shí)字樣。大哥大公司發(fā)現(xiàn)許多視頻和網(wǎng)頁(yè)，顯示廣州亞運(yùn)會(huì)升旗手身穿服裝有“361°”標(biāo)識(shí)字樣，“361°攜手亞組委傾力打造亞運(yùn)官方制服”的文章。

　　2014年12月23日大哥大公司提起本訴，大哥大公司認(rèn)為：三六一度公司在大哥大公司為裁判員燕某提供的正裝服飾上懸掛“361”商標(biāo)，侵犯了自身的贊助利益，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，要求三六一度公司賠償損失五百萬(wàn)元，并賠禮道歉，消除影響。

　　★被告抗辯：

　　1.被訴行為發(fā)生在2010年11月12日，到起訴時(shí)已經(jīng)超過(guò)兩年，原告喪失訴權(quán)。

　　2.大哥大公司無(wú)權(quán)單獨(dú)提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。作為原告權(quán)利基礎(chǔ)的第957482、5569681號(hào)商標(biāo)權(quán)人是廣東保美西裝廠有限公司，該公司將上述商標(biāo)排他許可給大哥大公司使用。本案中，大哥大公司本沒(méi)有提供證據(jù)證明廣東保美西裝廠有限公司表示不參與訴訟，故作為排他被許可人大哥大公司不能單獨(dú)起訴，主張商標(biāo)侵權(quán)。

　　3.燕某女士開幕式所著服裝和開幕式上升旗手的服裝并非由大哥大公司提供。

　　4.三六一度公司作為廣州亞運(yùn)會(huì)高級(jí)合作伙伴，有權(quán)在開閉幕式中展示三六一度公司標(biāo)識(shí)。

　　5.被訴的官方制服發(fā)布會(huì)是由廣州亞組委牽頭發(fā)布，雖然官方制服發(fā)布會(huì)上的制服是三六一度公司提供，但發(fā)布會(huì)本身不是三六一度公司自行開展的產(chǎn)品營(yíng)銷活動(dòng)，而且從整體及后續(xù)的新聞報(bào)道來(lái)看，現(xiàn)場(chǎng)發(fā)布的就是運(yùn)動(dòng)裝，不涉及正裝。

　　6.大哥大公司沒(méi)有任何實(shí)際損害。大哥大公司的贊助權(quán)利已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，而且三六一度公司作為專注體育用品生產(chǎn)銷售的企業(yè)，普通消費(fèi)者一般是不可能在市場(chǎng)上購(gòu)買到三六一度公司的正裝制服，不會(huì)給大哥大公司造成任何損害及經(jīng)濟(jì)損失。

　　★法院判定：

　　1.本案已過(guò)訴訟時(shí)效。

　　2009年修正的《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十五條規(guī)定：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。第一百三十七條規(guī)定：訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十八條規(guī)定：侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自商標(biāo)注冊(cè)人或者利害權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人超過(guò)二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在持續(xù)，在該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)有效期限內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。依據(jù)上述規(guī)定，訴訟時(shí)效是針對(duì)侵權(quán)行為，不是針對(duì)侵權(quán)行為的后果或影響。

　　本案中，法院認(rèn)為，廣州亞運(yùn)會(huì)開幕式于2010年11月12日舉行，被訴行為在活動(dòng)結(jié)束之后已經(jīng)結(jié)束。各大媒體均報(bào)道了廣州亞運(yùn)會(huì)開幕式消息，大哥大公司作為賽事贊助商，應(yīng)當(dāng)很快就能知道被訴行為的發(fā)生。盡管在起訴時(shí)相關(guān)媒體上仍然能夠看到涉案視頻和圖片，但這不是被訴行為本身的持續(xù)，最多算是被訴行為的后果或影響。因此大哥大公司于2014年12月23日才遞交本案起訴狀，且本案無(wú)證據(jù)證明存在時(shí)效中止或中斷的情形，因此大哥大公司在起訴時(shí)已經(jīng)超過(guò)了二年的訴訟時(shí)效。

　　2.大哥大公司對(duì)排他許可的商標(biāo)具有訴權(quán)。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條第二款規(guī)定，在發(fā)生注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊(cè)人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊(cè)人不起訴的情況下，自行提起訴訟。

　　本案中，一審法院認(rèn)為，商標(biāo)注冊(cè)人在整個(gè)過(guò)程中沒(méi)有表示過(guò)自己不起訴，所以大哥大公司沒(méi)有單獨(dú)起訴的權(quán)利。二審法院認(rèn)為，根據(jù)商標(biāo)注冊(cè)人出具涉案商標(biāo)許可和轉(zhuǎn)讓說(shuō)明的情況可知，其應(yīng)當(dāng)知道本案訴訟，但其并未要求參與到本案訴訟，也無(wú)證據(jù)證明其已就本案被訴行為提起訴訟，故大哥大公司可以單獨(dú)提起本案商標(biāo)侵權(quán)之訴。

　　3.三六一度公司未侵犯大哥大公司商標(biāo)專用權(quán)。

　　本案被訴行為發(fā)生在2010年，所以，適用2001年修正的《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（以下簡(jiǎn)稱2001年《商標(biāo)法》）。2001年《商標(biāo)法》第五十二條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：......；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；……。上述第（四）項(xiàng)規(guī)定的是反向假冒行為，其構(gòu)成要件包括被訴商品必須是商標(biāo)權(quán)人的正品。

　　法院認(rèn)為三六一度公司未侵犯大哥大公司商標(biāo)專用權(quán)基于以下理由：

　　第一，升旗儀式及燕某代表裁判員宣誓是亞運(yùn)會(huì)開幕式上莊嚴(yán)而神圣的時(shí)刻，亞組委必然慎重考慮出場(chǎng)人員的著裝及佩戴的標(biāo)識(shí)，故大哥大公司的證據(jù)及理由不足以說(shuō)明被訴行為的實(shí)施者是三六一度公司。

　　第二，燕某在亞運(yùn)會(huì)開幕式上佩戴361°胸牌，不是為了標(biāo)示其所著服裝的來(lái)源，而是為了說(shuō)明三六一度公司是亞運(yùn)會(huì)高級(jí)合作伙伴的身份，故該行為本身并不是商標(biāo)使用行為。

　　第三，本案證據(jù)并不足以證明燕某及升旗手所著服裝系大哥大公司提供。

　　4.三六一度公司未實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

　　廣州亞運(yùn)會(huì)開幕式上燕某及升旗手所著服裝并不是三六一度公司決定，三六一度公司不是該兩項(xiàng)行為的實(shí)施者，而且本案證據(jù)不足以認(rèn)定燕某及升旗手所著服裝系大哥大公司提供，故三六一度公司未實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

　　在2010年5月18日的第16屆亞運(yùn)會(huì)官方制服發(fā)布儀式中，三六一度公司也未實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。理由如下：1.根據(jù)搜狐廣東網(wǎng)的報(bào)道，廣州亞組委在活動(dòng)現(xiàn)場(chǎng)為三六一度公司頒發(fā)"亞運(yùn)杰出貢獻(xiàn)獎(jiǎng)"，由此可知，該活動(dòng)已經(jīng)獲得廣州亞組委的認(rèn)可；2.雖然該儀式中有三六一度公司關(guān)聯(lián)公司的標(biāo)識(shí)，但是并不足以證明該活動(dòng)系由三六一度公司主辦，也不足以說(shuō)明活動(dòng)使用的"官方制服"的表述系三六一度公司要求制作；3.相關(guān)報(bào)道中稱"361°傾情呈現(xiàn)亞運(yùn)志愿者、工作人員、技術(shù)官員等系列官方制服"，但是大哥大公司并未舉證證明該系列官方制服與其提供的正裝制服相同，而且從報(bào)道中的照片可以看出，現(xiàn)場(chǎng)發(fā)布的服裝系運(yùn)動(dòng)服；4.從字面意思來(lái)看，"官方制服"并不等同于"官方正裝制服"，而且結(jié)合報(bào)道內(nèi)容以及公眾對(duì)于三六一度公司產(chǎn)品的熟悉程度來(lái)看，三六一度公司在該活動(dòng)中并未作出引人誤解的虛假宣傳。

　　★律師建議：

　　1.贊助商應(yīng)及時(shí)維護(hù)自身合法權(quán)益。本案中大哥大公司未及時(shí)主張權(quán)利，超過(guò)訴訟時(shí)效，喪失訴權(quán)。

　　2.贊助商如獲得排他性的商標(biāo)授權(quán)，在提起相關(guān)商標(biāo)侵權(quán)訴訟時(shí)，需要提供相應(yīng)的證據(jù)證明商標(biāo)許可人不提起訴訟，否則無(wú)權(quán)單獨(dú)提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。贊助商作為被許可人可以提供商標(biāo)許可人出具的“不起訴”書面聲明。如果許可人不同意出具書面聲明，又不明示是否參加訴訟，被許可人可以向許可人發(fā)送書面的詢問(wèn)函，該詢問(wèn)函可以作為證據(jù)證明被許可人知道訴訟存在，但其并未要求參與到訴訟。

　　3.贊助商在與運(yùn)動(dòng)會(huì)組委會(huì)簽訂贊助合同時(shí)，盡可能細(xì)化條款，避免贊助利益落空。